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用人单位不给员工缴纳社保,员工应该如何维权?

作者:上海君帆律师事务所 浏览: 发表时间:2021-07-21 17:00:00

    用人单位不给员工缴纳社保,员工应该如何维权?

    社保具有强制性,是国家通过立法的形式强制缴纳。劳动法第七十二条规定,用人单位和劳动者。必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。

    社会保障法第四条规定,中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费,有权查询缴费记录、个人权益记录,社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务,个人依法享受社会保险待遇,有权监督本单位,为其缴费情况。法律条文中如果带有必须,那么这个法条就属于义务性规范,这体现了立法者的立法意图,也就是说没有例外情形一律这样执行。

    因此,缴纳社保是强制性的,是必须的,没有任何商量的余地。

    有时候用人单位与员工协商说不给你缴纳社保了,给你社保津贴,这样你每个月工资就能多几百块钱,那很多劳动者就会同意,但其实这种行为是违法的。反复强调企业给员工缴纳社保是无条件的,也就是你用人单位聘请了劳动者,那么必须要依法缴纳社保。

    但实际用工中,很多企业为了减少成本,不给员工上社保这种情形还是非常普遍的,特别是在小城镇,小县城更是非常普遍,除此之外绝大多数比例的中小企业,包括广大的个体工商户是不给员工缴纳社保的。劳动者可能维权意识也比较差,很多人也没有专业技能,没有学历,他能找到工作,能有企业要他,他就很满意了,或者有的人只顾眼前利益,觉得工资少了,去缴社保不划算,或者有的劳动者有一定的法律意识,但是,入职的时候跟企业说我想要社保,但企业根本就不用你,企业没有社保能接受你就来。

    无论因为何种原因,企业没有给劳动者缴纳社保都是违法的,那么我们在这种情形下,劳动者该如何维权呢?

    第一种途径就是向社保部门或者劳动监察部门投诉要求补缴这里的社保部门,就是我们常说的社保局劳动监察部门,就是我们前面视频所说的劳动监察大队,来看一下法律依据,劳动法第一百条规定,用人单位无故不缴纳社会保险费的,由劳动行政部门责令其限期缴纳,逾期不缴纳的,可以加收滞纳金,社会保险费征收暂行条例第十三条,第二十六条等等,均规定了如果企业不给员工缴纳社保,那么由劳动保障,由劳动保险行政部门或税务机关责令限期缴纳,如果逾期仍然不缴纳的,可以强制缴纳。也就是说我们没有缴纳社保,可以进行举报,由社保部门责令用人单位补缴,如果用人单位拒不缴纳,那么可以强制征缴。

    这里提醒一下,如果要求用人单位补缴社保是不能到劳动仲裁委员会或到人民法院进行起诉,也不能提起仲裁,也不能起诉仲裁委员会和法院对此类争议,都是不予受理的。一些劳动者要求用人单位补缴社保,这个时候提起劳动仲裁或者到法院起诉,这是不对的,为什么呢?最高法院针对问这个问题,曾明确几次意见,大体意思都是这样的,责令单位为员工缴纳社保,属于行政权的管辖范围,由此引发的争议应属于行政争议而非劳动争议,不应纳入劳动仲裁和人民法院民事诉讼的受案范围,而应由劳动保险行政部门或者税务机关行使职权,强制追缴司法权不宜干预。因此,法院的意见是追缴社保是行政部门的职权司法权,不宜干涉。

    第二种维权的方式辞职,并要求经济补偿金。在这种方式下,需要以离职为前提,并且明确告诉用人单位,因为你没有给我上社保,所以我才辞职。如果说用人单位没有给员工缴纳社保,员工仍然可以提出辞职并索要经济补偿金。法律依据还是劳动合同法第三十八条,依据的法条是第三项未依法为劳动者缴纳社会保险费,劳动者辞职可以要求经济补偿金。劳动合同法第四十六条规定了劳动者依据三十八条辞职的,可以要求经济补偿金标准的。每工作一年经济补偿金为一个月,不满半年的,按照半个月计算,半年至一年的,按照一个月计算。并且月平均工资标准有三倍封顶的规定,如果月工资超过了三倍当地社平工资,那么按照,三倍社平工资计算且计算年限最长为十二年。

    最后再给大家几点提示,第一,向社保部门投诉与解除劳动合同并要经济补偿金是可以同时并用了,因为一方面是要求补缴社保,另一方面,是索要经济补偿金,二者没有任何的冲突,是可以同时进行的。第二,就是劳动者离职后,仍然可以投诉举报要求补缴社保。但是目前,关于最多可以追缴几年,法律没有明确的规定,各地社保行政部门对法律规定的理解是不同的。因此执行的标准,也不是非常统一,有的认为可以追缴两年,有的认为可以追缴的年限更长。同时,各地法院的意见,也不是非常统一这个问题,比较复杂,不是几句话能够说清楚。在此建议大家尽早维权,越是尽早,利益才有可能最大地得到保障。

    劳动争议一个明显的特征就是全国各省市之间对于某一问题的理解,存在差异导致对一个争议的裁判口径往往是不同的,相同的情况在不同的地区就会有不同的仲裁和判决结果,因此劳动者维权之前一定要做足了功课,如果自己把握不准,一定要咨询专业人员,了解好当地的裁判尺度和口径做到心中有数,才能有效维权。


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