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“代孕”在我国是否违法?我国法律对代孕是否有明确的规定?

作者:上海君帆律师事务所 浏览: 发表时间:2021-10-29 08:00:00


    “代孕”在我国是否违法?我国法律对代孕是否有明确的规定?

    随着医学的发展,出现了代孕现象。世界上多数国家在法律上禁止商业性代孕,也有一些国家和地区允许商业代孕,如乌克兰、格鲁吉亚、印度及美国的某些州。根据我国《人类辅助生殖技术管理办法》规定,人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行,以医疗为目的,并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。所以说,医疗机构和医务人员实施代孕技术在我国是被禁止的活动。

    但是,上述管理办法中也存在一些漏洞,即,只规制了医疗人员和医疗机构实施代孕的活动,但并没有禁止普通人进行代孕。根据“法无禁止即自由”的原则,看似代孕是合法行为。实际运作时,在进行代孕前,孕母与夫妻之间一般会签署《代孕协议》,通常会包括孕母在孩子分娩后放弃孩子,以此获得“酬劳”的内容。

    从民事法律角度来讲,代孕行为类似于一个买卖合同或者是服务合同,属于无名合同。我国《民法典》规定,无效民事行为指已经成立的民事行为,严重欠缺民事行为的生效要件,因而自始、绝对、确定、当然、永久地不按照行为人设立、变更、终止民事法律关系的意思表示发生预期效力的民事行为。

    无效的民事法律行为涵盖因无民事行为能力人实施的民事法律行为无效、行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效、违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效以及违背公序良俗的民事法律行为无效等。所谓“公序良俗”,即公共秩序和良好风俗,而代孕本身从非法律的角度来看,是违背传统伦理的行为,应当认定为违背公序良俗。

    目前国际上的发展趋势是,越来越多的国家从保护儿童利益的角度出发,倾向于承认代孕所生儿童与委托代孕的父母之间的法律关系。而承认代孕合法的前提,必须是已经有具体且准确的法律制度来保障代孕母亲和代孕胎儿的合法权益。而对于因为身体等其他原因不孕不育的成年人,我们也不能一味地凭借道德感官去贬损,而应当依据法律对这类行为进行规制,维护一个有序的社会环境和公序良俗。


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